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前言
因近年來本人代理的多為商事訴訟糾紛，其中以買賣合同糾紛為主，案件事實千像百態，但總歸都屬于合同法以及相關司法解釋調整范圍，因此細心研讀便有一些規律可循。因此本文旨在通過對四川省高院部分關于類買賣合同糾紛二審案判決的研讀，總結出一些規律，以茲在洽談或代理買賣合同糾紛案件時參考使用。
第一篇 案件基本情況分析
一、買賣合同類案件在二審中的比例分布
四川省高級人民法院民商事案件根據審理程序的不同主要包括一審、二審、再審和提審四類。自2014年1月1日至2015年6月30日，四川省高級人民法院生效判決文書為338份，其中一審案件7份，二審199份，再審6份，提審126份。另知識產權類案件28份。由此可見省高院的民商事案件截止到2015年期間還是以二審類案件為主（占比58.9%）。在199個二審類案件中，買賣合同糾紛為36件，占比18.1%，這個占比在案件類型中排名第四（前三名依次是施工合同糾紛、股權糾紛以及借款合同糾紛）。
本文中所有的參考案例和計算依據均來自于上述數據。
二、買賣合同的類型
跟房地產市場有關，買賣合同的類型主要集中在建筑類材料的買賣，以鋼材購銷合同糾紛居多，其次便是混凝土。余下的便是一些大宗設備、礦物等無明顯規律。而出乎人預料的是房屋買賣合同糾紛卻甚少，我們參考的36個案例里面僅有一例，而縱觀2015年全年的判例也只有2例，原因可能是因為買賣合同糾紛主要集中在個人跟開發商或者二手商買賣（主要表現為個人與個人之間），根據其標的主要為基層人民法院的受理范圍，其二審便自然集中在中院，而非高院。而鋼材款的糾紛主要集中在供貨商和建筑類企業之間，其訴訟標的額則動輒幾百上千萬元。
當然這個規律在進入2016年以后估計也是要逐漸打破的，2015年5月1日，隨著《最高人民法院關于調整高級人民法院和中級人民法院管轄第一審民商事案件標準的通知》以及案件登記制的出臺，基層法院案件受理數量劇增，估計以后省高院的民商事案件將逐漸的以再審類糾紛為主了。
附：四川省各中院案件審理范圍
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法院名稱
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調整前 訴訟標的額≥
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調整后 訴訟標的額≥
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雙方當事人在本轄區
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一方不在本轄區
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成都中院
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800萬元
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300萬元
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自2015年5月1日期均調整為標的在3000萬元以上以及一方當事人不在本轄區情形的為2000萬元
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甘孜、阿壩、涼山州中級人民法院
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100萬元
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50萬元
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其他中院
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500萬元
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200萬元
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三、一審案件地域分布
根據我們隨機所研究的的案例來看，36個省高院買賣合同糾紛二審案件中，成都中院7個，涼山中院5個，樂山中院4個，攀枝花中院3個，內江中院、阿壩中院、自貢中院、眉山中院各2個，南充中院、綿陽中院、達州中院、德陽中院、廣元中院、廣安中院、瀘州中院、雅安中院等其他中級法院各1個。成都中院的是意料之中，涼山中院是意料之外，但是如果我們把省高院所有二審民商事案件對應的一審法院做比較，便在意料之中。
四、買賣合同糾紛與建筑類行業的關聯
雖然36個案件中只有一個是商品房買賣合同糾紛，但50%以上的案件卻跟房地產行業或建筑類行業有著或多或少的關聯，僅僅是鋼材買賣合同糾紛就占到了10個，混凝土4個。
五、改判的比例分布
依據取樣數據，四川省高院二審類案件改判比例為29%，如下圖：
而36個買賣合同糾紛案件中維持原判的為24個，改判的為12個，改判比例達到了33.33%，可見買賣合同的改判比例是偏高的。這個是總的情況，深入分析我們發現改判的案子存在以下兩個較為突出的特點：
（一）違約金改判的可能性最大。雖然改判的12個案例中，只有2個案例是二審改判時僅對違約金做了調整，但其余10個案例的改判中有7個均包含了對違約金項目的調整。
（二）改判主要是涉及到具體金額的調整。涉及法律關系或合同效力方面的極少。在關于買賣合同的的法律審判中，法院首先會就合同在涉案主體之間是否成立并生效作出認定，而后才是關于合同債權債務的金額的認定。12個改判的案例中有4個上訴時對一審中法院關于合同的效力提出了異議，而只有一個案例才對合同效力的進行了改判，即一審判決合同解除，需方返還設備，二審改判，認為合同不具備解除條件，需方應支付剩余的貨款。
第二篇 幾個關鍵問題的分析
一、合同主體的認定
在買賣合同糾紛案件中，合同主體的確認（主要指買受人）既是對訴訟主體（主要指被告）是否適格的確認。理論上買賣合同的主體是一個并不難界定的問題，但實踐中，特別是涉及到大宗的買賣關系中，對合同主體的確認往往成為庭審中爭議最大的焦點問題。也因此成為一審敗訴一方上訴的主要原因之一。而發生這種現象的原因是基于在大宗的買賣合同主要是涉及建筑類材料，從第一篇第四部分關于買賣合同糾紛與建筑類行業的關聯的分析中便可以看出，隨機抽取的36個案例中貨物為鋼材和混凝土的便有14個，占比38.9%，而建筑類行業眾所周知最大的特點便是違法分包或轉包，雖然法律明文禁止，但也已成為一種行業慣例。受此影響我們的買賣合同在形式和履行過程中便出現了以下幾種情況：
1、與建筑公司項目部簽訂的合同，與實際施工人履行的；
2、與實際施工人簽訂的合同，與建筑公司履行的；
3、實際施工人在無授權的情況下以建筑公司的名義簽訂的合同；
4、實際施工人在無授權的情況下以項目部負責人名義代表建筑公司簽合同，建筑公司付款，與實際施工人對賬的；
5、沒有簽訂書面的合同，與實際施工人對賬，建筑公司付款的。
以上只是做了最為簡單的羅列，而實際情況還要復雜得多，在合同的簽訂方面抬頭怎么書面，蓋章的位置，簽字的位置，批注說明等均會影響到對合同主體的確認，而履行過程中又有送貨、開票、打款、對賬等系列環節又是五花八門。對以上前四種情況，實踐中主要是結合現有證據對有權代理、無權代理、以及表見代理的靈活運用。大部分案件均認定買賣合同的買受人為建筑公司，結果雖如此，但這些不規范的合同，仍然對賣方造成了明顯的不利影響，原因如下：
第一，基于沒有規范的書面合同或結算單，在出現履行不能的情況之后，建筑公司和實際施工人便互相推諉，最終導致賣方不得不起訴；
第二，在訴訟過程中基于這種復雜現象，加大了案件的審理難度，有時候法官不得不追加訴訟主體，反復開庭，買賣合同糾紛審成了施工合同糾紛，拖延了案件的審理時間，最終也加大了執行的難度。
而接下來我們要重點說明的是難度系數最大的第五種情況，沒有簽訂書面合同的情形。
二、無書面買賣合同在司法實踐中的處理
根據《合同法》第三十二條當事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或者蓋章時合同成立。那么在沒有簽字蓋章的合同書的情況下又怎么處理呢？《合同法》第三十七條采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當事人一方已經履行主要義務，對方接受的，該合同成立。適用這一法條又有兩個前提條件，第一，合同書的存在，且買賣雙方對該“合同書”是知曉的；第二，乙方已經履行主要義務且對方接受，其實也隱含了以履行主體來倒推合同主體之意。實踐中特別是涉及到建筑材料的買賣，因施工方主體混亂，在沒有書面合同或有效對賬單的情況下，賣方要證明建筑公司是買受人非常困難。在我們隨機抽取的三十六個案例中，有3個是沒有簽訂任何形式的書面合同的，其中有兩個認定合同未成立并判決駁回原告（賣方）訴訟請求（二審維持原判），另一個在有對賬單的情況下，判決合同成立。由此可見在沒有書面合同的情況下，原告的敗訴風險極大。
不僅如此，在沒有書面合同或結算單的情況下還直接影響到對貨款組成部分的確認和違約責任的承擔問題等。
三、鋼材款中合同加價款的認定
我們常規理解的買賣便是廠家將生產出來的貨物賣給需方。而大部分的鋼材買賣并非鋼材生產商與建筑方，而是鋼材貿易方與建筑方，并且在大部分的鋼材買賣合同中，我們發現鋼材的單價均為掛牌價，但又會有專門的條款來約定“加價款”，且加價款是浮動的價款，以未付款鋼材的噸位按每天每噸幾元的標準計算（大部分為3至6元/噸/天）�；诖耍摬馁Q易的本質是對建筑類行業的一種“墊資”行為，因此很多商家在交易習慣中直接把鋼材款稱呼為墊資款，把加價款稱呼為墊資利息。那么加價款的性質在訴訟中便成為一個焦點問題。在有規范的對賬單的情況下，較好處理；關鍵是在沒有對賬單或對賬單不規范的情況下如何處理？
例如：甲訴乙支付鋼材款1100萬元，乙稱已支付的1500萬元已將鋼材款付清，無欠款。甲稱1500萬元中1000萬元為本金，500萬元為加價款，還有500萬元本金和加價款累計1100萬元未付清。
因加價款折算成利率非常之高（以現有鋼材價款按每天每噸3至6元計算，折算成年化利率大約為35%~70%）以上這種情況比比皆是，在鋼材買賣糾紛中非常普遍。因此加價款的性質是價格組成部分還是違約金性質在庭審中便成為了最大的焦點問題之一。對于此，四川省高院已經于2015年5月份發布商事典型案例（詳見：[2014]川民終字第668號判決書），從商事審判的思路，將加價款明確為價格條款。但考慮到公平合理原則，在沒有有效對賬單的情況下，加價款的計算不得超過3至6個月。其實關于3至6個月的說法我一直未檢索到任何明確的書面文件，后在案例實踐中法官告知是高院內部會議文件，并未對外發布。隨機收取的36個案例中，有對賬單或結算單的有14個，二審生效判決按對賬單支持貨款的有12個，這12個案例中其中有2個（對賬單中含大額加價款）在一審判決中法官考慮到加價款過高予以調整，二審判決均予以改判為按對賬單確認貨款。
因此，有一份有效的對賬單在庭審中的重要性可見一斑。
不過凡事有利必有弊，加價款均能得到支持，違約金又應作何調整呢？
四、違約金的認定
《合同法司法解釋二》第二十九條賦予了一方當事人有權以違約金過高為由可請求人民法院予以調整的權利，因此司法判例中對違約金進行調整已司空見慣，但調整的方式卻各有不同。先來看一組數字，36個案例中判決項目沒有涉及到違約金的有11個，這11個包含了未主張、判決駁回或其他認為不構成違約的情形，完全按照合同約定支持違約金的有2個，按銀行同期貸款利率的有13個，而這13個案例中其中有11個均是對賬單支持的貨款，按銀行4倍利率支持的有2個，其余8個則是按其他方式調整，圖表如下：
五、律師代理與審判結果的關聯
打官司請律師重不重要？答案是肯定的。我們可以直接用數據來說話，我們隨機抽取分析的36案例中沒有請律師代理的案件有9個，這9個案件有4個是上訴方未請律師代理，而審判結果是駁回上訴，維持原判。還有4個是被上訴人未請律師代理，結果均是改判。還有一個是雙方均未請律師代理，結果也是維持原判。于是得出這樣一個結論：請律師未必一定能打贏官司，不請律師更不會打贏官司，除非大家都不請律師。
四川明炬律師事務所律師 邱永蘭
邱永蘭律師簡介：
邱永蘭律師，畢業于四川大學法學系和四川師范大學計算機系，雙學士學位，四川明炬律師事務所執業律師，專注于商事訴訟案件。
對于律師職業
律師不僅是我的工作，也是我畢生的事業；從事律師職業不僅是為了生活，更是為了遇見最真實的自我，尋找富有趣味的人生。
對于訴訟案件
天下事有難易乎？為之，則難者亦易矣，不為，則易者亦難矣。沒有會贏的案子，所以我們必須時刻謹微慎重；也沒有會輸的案子，關鍵看你有沒有擦亮你的眼睛，打開你的思維空間，亮出你的寶劍。
對于客戶
在法律和道德許可的范圍了，竭盡所能的去解決客戶所遇到的一切難題，這就是我追求的目標。
2016年1月15日
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